Al nostre Ajuntament han sorgit alguns dubtes respecte de la regulació dels contractes menors en les Bases d’execució del Pressupost. Consultant alguns models en diverses plataformes ens hem trobat amb què es plantegen dos procediments de contractació diferents per als contractes menors:
- El primer, que seria el normal, planteja l’ aprovació de la despesa amb Proposta de Despesa del responsable tècnic del servei, certificat d’ Intervenció d’ existència de crèdit i aprovació, mitjançant decret d’ Alcaldia o Regidoria Delegada, notificant-se al proveïdor adjudicatari del servei, subministrament o obra. Posteriorment, reconeixement de l’ obligació mitjançant aportació de la factura, tramesa a Intervenció General per a la seva fiscalització, comptabilització i aprovació per l’ Alcaldia o Regidoria Delegada, mitjançant decret.
- El segon, plantejat per a despeses de menor import, només requereix l’ aportació de la factura que, un cop presentada al Registre General de l’ Ajuntament, es lliurarà al corresponent Servei municipal perquè es procedeixi a verificar-la i conformar-la. Realitzat aquest tràmit, la factura serà remesa a Intervenció General per a la seva fiscalització, comptabilització i posterior aprovació per Alcaldia o Regidoria Delegada.
Com es pot observar, en aquest segon procediment no s’ exigeix l’ aprovació de la despesa prèviament a la seva realització i es planteja per a despeses de petit import. Tot i que suposa un estalvi de temps i treball important, no veiem l’encaix jurídic d’aquesta segona fórmula en la normativa de contractes, però ens estranya que vingui predefinit com a model en algunes plataformes.
És cert que mitjançant les bestretes de caixa fixa es poden realitzar despeses de petita quantia sense autorització prèvia, però només seria aplicable a alguns tipus de despesa i no crec que es pugui generalitzar el procediment.
Per això, es qüestiona si pot existir algun procediment per a la tramitació de contractes menors que no exigeixi l’ Autorització prèvia de la despesa.
Resposta
Crec que podem afirmar sense equivocar-nos que, probablement fins i tot en contra de la voluntat del legislador, el contracte menor s’ha convertit en “l’estrella” de la Llei 9/2017, de 8 de novembre, de Contractes del Sector Públic, per la qual es transposen a l’ordenament jurídic espanyol les Directives del Parlament Europeu i del Consell 2014/23/UE i 2014/24/UE, de 26 de febrer de 2014 -LCSP 2017-, almenys en les Entitats Locals.
I això perquè l’art. 118 LCSP 2017 ha exigit nous requisits per a la realització dels contractes menors, i aquests es defineixen per la seva quantia màxima, però no mínima, de tal manera que, com assenyalem en anteriors consultes, no hi ha una quantia mínima per a la realització d’un contracte menor i aquest s’ha de realitzar sigui quin sigui l’import de la despesa. El que existeix és una quantia màxima, per sobre de la qual ja no és un contracte menor, i s’ han de realitzar els procediments de contractació corresponent.
En aquest sentit es recull en la Consulta “Quanties màximes i mínimes per a la realització d’un contracte menor”. Quanties màximes i mínimes per a la realització d’ un contracte menor
En conseqüència, si se superen els imports assenyalats en l’art. 118 LCSP 2017 i/o la durada supera l’any, ja no pot ser un contracte menor, per la qual cosa s’estan incomplint les regles de contractació.
Sense pretendre realitzar una valoració de la norma, perquè existeixen veus autoritzades tant detractores com partidàries de la rigorositat del contracte menor en la Llei, com assenyalem en la Consulta “Procediment per a compres de petita quantia recurrents i periòdiques a l’Ajuntament: contracte menor, ACF, procediment obert simplificat sumari”, és una realitat que per a petites despeses que realitzen els Ajuntaments és complicat realitzar contractes menors. Procediment per a compres de petita quantia recurrents i periòdiques a l’ Ajuntament: contracte menor, ACF, procediment obert simplificat sumari
Atès que a la LCSP 2017 no existeixen diferències entre els imports dels contractes menors, tenint tots el mateix tractament quant al procediment, és exigible tota la tramitació qualsevol que sigui l’ import. Així, en els models d’ expedients de contracte menor la nostra Editorial ha seguit el primer procediment que planteja el client:
- Contracte menor d’ obres. Contracte menor d’ obres
- Contracte menor de subministrament. Contracte menor de subministrament
- Contracte menor de serveis. Contracte menor de serveis
Tots tenen el mateix tractament perquè la Llei no distingeix i s’ ha cregut convenient que l’ expedient contingui tots els tràmits exigits per la normativa vigent, sens perjudici que l’ usuari adapti l’ expedient com tingui per convenient.
A no pocs Ajuntaments, l’òrgan de contractació aprova estrats dins dels contractes menors, exigint menor documentació a mesura que l’import del contracte és menor en quantia (per exemple, hi ha Ajuntaments en els quals els contractes menors de 500 euros en uns, i de 1.000 euros en d’altres, no s’exigeix més que una retenció de crèdits i la presentació de la factura), amb la finalitat d’ agilitzar els procediments de les despeses de petita quantia. No obstant això, de conformitat amb el que indica l’ Ajuntament consultant, en puritat no té suport jurídic aquesta regulació; però també és veritat que, adoptat un acord per l’òrgan de contractació en aquest sentit, mentre no s’impugni, s’anul·li o es dicti un altre acord en un altre sentit, s’ha de complir; situació que, fins on coneixem, no ha estat criticada pels òrgans de control extern sempre que els imports i els requisits exigits siguin prudents, perquè, al cap i a la fi, la norma no vol impedir la simplificació de les despeses menors, sinó evitar la corrupció i facilitar la transparència en la realització de contractes.
Respecte a les despeses realitzades mitjançant bestretes de caixa fixa, el cert és que la LCSP 2017 els esmenta potser perquè no càpiga dubte que també poden ser contractes menors, encara que només sigui per preveure que en els d’import inferior a 5.000 euros no és necessària la seva publicació com en la resta de contractes (art. 63.4 LCSP 2017,, paràgraf 2n) i no cal que es remeti la mateixa informació que la resta de contractes al Tribunal de Comptes (art. 335 LCSP 2017) o al Registre de contractes (art. 346 LCSP 2017).
Conclusions
- Des del punt de vista estrictament jurídic no existeix cap procediment per a la tramitació de contractes menors en els quals no s’ exigeixi l’ autorització prèvia de la despesa.
- No obstant això, sol ser habitual que l’ òrgan de contractació, per a aquelles despeses de petita quantia, exigeixi menys requisits que els que preveu la legislació vigent.
Modificacions posteriors
Legislació
Llei 9/2017 de 8 novembre de 2017. Contractes del Sector Públic (LCSP)
RDL 3/2020 de 4 febrer de 2020. S’ incorporen a l’ ordenament jurídic espanyol diverses directives de la Unió Europea en l’ àmbit de la contractació pública en determinats sectors; d’ assegurances privades; plans i fons de pensions; de l’ àmbit tributari i de litigis fiscals.
Dfi. 1 Dóna nova redacció Art. 118
