Plantejament
Hem tingut un ple en el qual es va presentar un informe d’incidències relatiu a més de vint contractes menors que no havien passat pel control interventor. En aquest ple es debatia un informe de secretaria en el qual s’afirma que els contractes menors no requereixen control d’intervenció, justificant-ho en què així ho contemplen les bases d’execució del pressupost.
No té lògica, perquè si no es controla la despesa podem arribar a superar el pressupost assignat a la partida. Normalment és obligatori en tots els contractes menors, i així s’hauria de remarcar, ja que, si en les bases d’execució del pressupost s’indiqués el contrari, estaria reflectint una irregularitat en no controlar la despesa que es realitza en cada contracte menor.
Sobre aquest tema tenim algunes preguntes:
1a. És obligatori el control i fiscalització de la despesa en els contractes menors per part d’intervenció?
2a. Es pot regularitzar la despesa dels contractes menors pel fet de reflectir-los en les bases d’execució del pressupost?
3a. Qui aixeca les incidències, l’alcalde o el ple?
4a. Es pot estar prevaricant si s’ignoren les incidències d’intervenció?
5a. Quina eficàcia jurídica té l’informe de la secretaria general de l’ajuntament?
6a. És normal resoldre les incidències amb un extrajudicial en ple?
Resposta
Es plantegen nombroses qüestions en la consulta. Atès que se susciten dubtes en relació amb els contractes menors, es tracta de respondre en aquest marc.
L’expedient del contracte menor es regula en l’article 118 de la Llei 9/2017, de 8 de novembre, de Contractes del Sector Públic (LCSP 2017). La tramitació de l’expedient exigirà:
- L’emissió d’un informe de l’òrgan de contractació justificant de manera motivada la necessitat del contracte i que no s’està alterant el seu objecte per tal d’evitar l’aplicació dels llindars descrits a l’apartat anterior.
- L’aprovació de la despesa i la incorporació al mateix de la factura corresponent.
En l’esmentat article no s’assenyala res quant a la necessitat de fiscalització prèvia de l’expedient. No obstant això, l’article 219 del RDLeg. 2/2004, de 5 de març, pel qual s’aprova el text refós de la Llei reguladora de les hisendes locals (TRLRHL), assenyala que:
“No estaran sotmesos a intervenció prèvia […] els contractes menors.”
En el mateix sentit, l’article 17 del RD 424/2017, de 28 d’abril, pel qual es regula el règim jurídic del control intern en les entitats del Sector Públic Local (RCI), assenyala que no estaran sotmesos a fiscalització prèvia els contractes menors.
Per tant, no és obligatori el control i fiscalització de la despesa en els contractes menors per part d’intervenció.
D’altra banda, l’article 9 del RD 500/1990, de 20 d’abril, pel qual es desenvolupa el Capítol I del Títol VI de la Llei 39/1988, de 28 de desembre, reguladora de les hisendes locals en matèria de pressupostos, regula les bases d’execució del pressupost, assenyalant:
“[…] que contindran, per a cada exercici, l’adaptació de les disposicions generals en matèria pressupostària a l’organització i circumstàncies de la pròpia Entitat i dels seus organismes autònoms, així com aquelles altres necessàries per a la seva encertada gestió, establint quantes prevencions es considerin oportunes o convenients per a la millor realització de les despeses i recaptació dels recursos, sense que es pugui modificar el legislat per a l’administració econòmica ni comprendre preceptes d’ordre administratiu que requereixin legalment procediments i solemnitats específiques diferents del preceptuat per al pressupost.”
Constitueixen manifestació de la potestat d’autoorganització de l’ajuntament, podent establir requisits addicionals als marcats a la LCSP 2017, però sense que s’hi pugui modificar el que s’hi preveu. D’això, i en relació amb el consultat, es dedueix que és possible establir mecanismes de control previ en els contractes menors, més enllà del regulat en la norma.
Només si així està previst en les bases és possible que la intervenció emeti una incidència, atès que, per llei, no estan sotmesos a fiscalització prèvia, no sent argument el que es conté en l’informe de secretaria assenyalant que no es requereix control d’intervenció perquè així s’assenyala en les bases.
Quant a la tramitació de la incidència, cal estar al que disposen els articles 12 i 15 del RD 424/2017. Si l’òrgan al qual afecta la incidència planteja discrepància respecte al mateix, plantejarà al president de l’entitat local una discrepància, de la qual cosa es dedueix que l’aixecament de les incidències correspon a l’alcalde, llevat que aquestes es basin en insuficiència o inadequació de crèdit, o es refereixin a obligacions o despeses l’aprovació de les quals sigui competència del ple; en aquest cas, l’aixecament correspondrà al ple (art. 15.2 RCI).
D’altra banda, es planteja la comissió d’un delicte de prevaricació. Cal tenir en compte el principi d’intervenció mínima del dret penal, per la qual cosa és important diferenciar entre la il·legalitat administrativa i la prevaricació.
La jurisprudència del Tribunal Suprem (sentències de 23 de maig de 1998, 18 de maig de 1999 i 10 de desembre de 2001) assenyala que l’element essencial és l’arbitrarietat i la consciencia de dictar una resolució injusta. No tota infracció administrativa constitueix prevaricació, ja que cal ànim de delinquir.
Finalment, respecte a l’eficàcia jurídica de l’informe de la secretaria general, cal assenyalar que les opinions de l’òrgan interventor no prevalen sobre les dels òrgans de gestió. Els informes de secretaria es regulen a l’article 3.3 del RD 128/2018. Perquè tingui eficàcia jurídica, ha de complir aquests requisits i limitar-se a les seves competències.
Així, no preval un informe de secretaria sobre un d’intervenció, ni viceversa.
Conclusions
1a. Els contractes menors no estan sotmesos a fiscalització prèvia, llevat que en les bases d’execució s’hi incloguin controls addicionals.
2a. No tota infracció administrativa implica prevaricació.
3a. Amb caràcter general, la resolució de discrepàncies correspon a l’alcaldia, llevat de les competències reservades al ple o la manca de crèdit.
Font: El Dret Local
