Plantejament
Es va licitar un contracte d’obres a través de la Plataforma de Contractació del Sector Públic (PCSP), quedant deserta aquesta licitació. Posteriorment, el contracte va ser adjudicat mitjançant procediment negociat sense publicitat.
Un cop iniciada l’obra, el director facultatiu adverteix que hi ha una partida ja executada prèviament (canvi de canonades en un carrer). Per això, es planteja substituir aquesta partida per una altra de diferent.
Sorgeixen les qüestions següents:
– Com s’ha de tramitar aquesta modificació?
– Es considera un modificat del projecte?
– Quines implicacions jurídiques té?
– S’ha d’aprovar pel ple o per l’alcaldia?
– Quin és el procediment a seguir?
Resposta
La regulació del contracte d’obres la tenim en l’article 13 i en els arts. 231 al 246 de la Llei 9/2017, de 8 de novembre, de Contractes del Sector Públic -LCSP 2017-. El relatiu a la modificació el veiem en la seva regulació genèrica de l’art. 205 LCSP 2017 i en l’art. 242 LCSP 2017 per al contracte d’obres, havent d’afegir-se el previst en l’art. 154 del RD 1098/2001, de 12 d’octubre, pel qual s’aprova el Reglament general de la Llei de Contractes de les Administracions Públiques -RGCAP-.
En primer lloc, hem de distingir entre les diferents alteracions que es poden experimentar en la gestió d’un contracte d’obres i dins d’aquesta categoria al seu torn podem distingir entre les que es preveuen en el plec conforme a l’art. 204 LCSP 2017 i les que s’aproven arran de diverses causes imprevistes que es limiten a les que preveu l’art.
D’altra banda, en l’article 242 LCSP 2017, específic per als contractes d’obra es recullen les peculiaritats del contracte d’obra i que podem resumir de la següent manera:
- La supressió o reducció d’unitats d’obra compreses en el contracte. En aquest supòsit, el contractista no tindrà dret a reclamar cap indemnització (art. 242.1.2n LCSP 2017).
- La introducció d’unitats d’obra no previstes en el projecte o les característiques del qual difereixin de les fixades en aquest i no sigui necessari realitzar una nova licitació. En aquest cas, els preus aplicables a les noves unitats d’ obra seran fixats per l’ administració, prèvia audiència del contractista per termini mínim de 3 dies hàbils. Si aquest no acceptés els preus fixats, l’òrgan de contractació podrà contractar-les amb un altre empresari en els mateixos preus que hagués fixat, executar-les directament o optar per la resolució del contracte conforme a l’art.
Quan la modificació contempli unitats d’ obra que hagin de quedar posteriorment i definitivament ocultes, abans d’ efectuar el mesurament parcial d’ aquestes, s’ ha de comunicar a la Intervenció de l’ administració corresponent, perquè, si ho considera oportú, pugui acudir a aquest acte en les seves funcions de comprovació material de la inversió, i això, sens perjudici de, un cop acabades les obres, efectuar la recepció, de conformitat amb el que disposa l’article 243.1 LCSP 2017, en relació amb art. 210.2 LCSP 2017 (art. 242.3 LCSP 2017).
Dels antecedents que ens faciliten concloem que pot tractar-se d’una modificació que no s’han previst en el plec i que obeeix a la necessitat d’afegir obres addicionals a les inicialment contractades (que, al seu torn, substituiria una partida d’obra no necessària) d’acord amb l’article 205.2.a) LCSP 2017. Han de tenir en compte que haurà de justificar-se en l’ expedient que el canvi de contractista no resulta possible per raons de tipus econòmic o tècnic, per exemple que obligués l’ òrgan de contractació a adquirir obres amb característiques tècniques diferents a les inicialment contractats, quan aquestes diferències donin lloc a incompatibilitats o a dificultats tècniques d’ ús o de manteniment que resultin desproporcionades; i, així mateix, que el canvi de contractista generés inconvenients significatius o un augment substancial de costos per a l’òrgan de contractació (no es considera un inconvenient significatiu la necessitat de celebrar una nova licitació per permetre el canvi de contractista). I, així mateix, la modificació del contracte no pot implicar una alteració en la seva quantia que excedeixi, aïlladament o conjuntament amb altres modificacions acordades conforme a aquest article, del 50% del seu preu inicial, IVA exclòs. D’ altra banda, implica una modificació del projecte d’ obra, atès que s’ haurà de reflectir aquesta substitució de partides d’ obra, amb inclusió dels preus corresponents.
L’òrgan competent per aprovar el modificat del contracte és l’òrgan de contractació (òrgan que va aprovar l’adjudicació del contracte d’obra al seu dia, i que és competent per tant per conèixer de les alteracions que es puguin produir, com un modificat d’obra).
Pel que fa al procediment a seguir, aquest s’ha d’iniciar amb la sol·licitud del director facultatiu, acreditant la concurrència de la causa de l’article 205 LCSP 2017 aplicable i la necessitat de la modificació. Un cop informada aquesta sol·licitud, l’òrgan de contractació autoritzarà la iniciació de l’expedient, per tal que es redacti la modificació del projecte. A la vista del document tècnic redactat, es donarà tràmit d’ audiència de tres dies adreçat al contractista i al redactor del projecte inicial, si era extern. Conclòs aquest tràmit, a l’expedient s’ha d’incorporar informe tècnic, de la secretaria (disp. addic. 2a LCSP 2017) i de la intervenció, aprovant a continuació l’òrgan de contractació la modificació del contracte i els preus fixats (art. 242.4 LCSP 2017). La modificació s’ha de formalitzar LCSP 2017 i publicar-se en el perfil del contractant (art. 203.3 LCSP 2017). Sobre això, l’article 63.3.c) LCSP 2017 obliga a publicar «els anuncis de modificació i la seva justificació»; independent de si està o no subjecte a regulació harmonitzada i de la causa que justifiqui la modificació, hauran de publicar en tot cas, un anunci de modificació en el perfil de contractant de l’òrgan de contractació en el termini de 5 dies des de la seva aprovació, acompanyat de les al·legacions del contractista i de tots els informes que s’haguessin recaptat amb caràcter previ a la seva aprovació, inclosos els aportats per l’adjudicatari o emès pel mateix òrgan de contractació.
Conclusions
1a. Les modificacions no previstes en el PCAP es tracta d’ un règim excepcional que s’ haurà de desenvolupar estrictament d’ acord amb els supòsits i requisits previstos en l’ art. 205 LCSP 2017.
2a. Consistint la modificació en afegir obres addicionals, podria acudir-se al supòsit de modificació no prevista en els plecs de l’ art. 205.2.a) LCSP 2017, si bé s’haurà d’acreditar que el canvi de contractista no resulta viable tècnicament o econòmicament i que l’alteració econòmica que comporta la modificació del contracte d’obra no supera el límit del 50% del preu inicial del contracte.
3a. El procediment de modificació exigeix la iniciació pel director facultatiu, autorització de l’òrgan de contractació per redactar el modificat, audiència al contractista i al projectista, i informe tècnic, del secretari i de la intervenció, havent d’aprovar-se l’expedient per l’òrgan de contractació, formalitzar-se en document administratiu i publicar-se en el perfil del contractant dins del termini fixat per la LCSP 2017.
Font: El Dret Local
